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TRATADO DE LIBRE COMERCIO DE AMÉRICA DEL NORTE
PANEL ARBITRAL ESTABLECIDO EN TÉRMINOS DEL CAPÍTULO VEINTE
EN EL ASUNTO DE:
SERVICIOS DE TRANSPORTE TRANSFRONTERIZO
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(Expediente del Secretariado
Núm. EUA-MEX-98-2008-01)
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Continuación
IV. ARGUMENTOS DE LAS PARTES Y DE CANADÁ
- Los argumentos de las Partes contendientes y de Canadá ya se resumieron en la Introducción. A continuación se presenta una descripción a fondo de los argumentos de México, de Estados Unidos y de Canadá como se presentaron al Panel en este procedimiento.
(TC\15")
A. Argumentos de México
- México discutió de manera extensa los hechos que rodean la controversia, incluso dio un panorama general de la legislación estadounidense respecto a la autorización para prestar servicios de autotransporte de carga y de pasajeros, un resumen de las disposiciones del TLCAN que se relacionan con la controversia del transporte transfronterizo77 , y un recuento de la supuesta revocación de la voluntad estadounidense de acatar sus obligaciones conforme al TLCAN.78
Los principales argumentos de México son los siguientes:
Estados Unidos acordó un calendario de eliminación de su moratoria relativa a servicio transfronterizo de camiones y autobuses, y sobre inversión en empresas establecidas en Estados Unidos que prestan tales servicios. Esto se lograría mediante una combinación de dos tipos de disposiciones: (i) la obligación de dar trato nacional y trato de nación más favorecida a los prestadores de servicio e inversionistas de otra de las Partes, y (ii) la eliminación de las reservas de trato nacional y obligación de trato de nación más favorecida para servicios de camiones y autobuses, e inversión en los prestadores de estos servicios de acuerdo con las listas establecidas en las reservas.79
- México afirma que la carga de la prueba de México, conforme a la Regla 33 de las Reglas Modelo de Procedimiento para el Capítulo Veinte Brespecto a la prueba de que esta medida de Estados Unidos es incompatible con las disposiciones del Tratado- se determina al demostrar que
"el gobierno estadounidense se ha negado a dar trámite a las solicitudes de vehículos de autotransporte mexicanos sin dar una justificación
adecuada".80
- México sostiene que conforme a la Regla 34 de las Reglas Modelo, Estados Unidos tiene la carga de establecer que la excepción aplica, dado que dicho país asevera la aplicabilidad de una excepción conforme al TLCAN.
- México asevera que este Panel debe interpretar el TLCAN de acuerdo con lo establecido en el artículo 102(2), el cual establece que
"Las Partes interpretarán y aplicarán las disposiciones de este Tratado a la luz de los objetivos establecidos en el párrafo 1 y de conformidad con las normas aplicables del derecho
internacional".81 Esto significa, en esencia, los objetivos del artículo 102(1) de eliminar
"los obstáculos al comercio y facilitar el tráfico transfronterizo de bienes y servicios entre
los territorios de las Partes; promover condiciones de competencia leal en la zona de libre comercio; y aumentar sustancialmente las oportunidades de inversión en los territorios de las partes, entre
otros".82
- México cita, con aprobación, los "Aranceles Aplicados por Canadá a Ciertos Productos Agrícolas de Origen
Estadounidense" (CDA-95-2008-01), que plantea, inter alia, que:
"Cualquier interpretación adoptada por el Panel debe, por tanto, promover más que inhibir los objetivos del
TLCAN".83
- México también señala la aplicabilidad de la Convención de Viena sobre Derecho de los Tratados, en particular el requisito del artículo 31 de que
"Un tratado deberá interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los términos del tratado en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y
fin". Este es el "punto de partida de la interpretación del TLCAN."84 México además exhorta al Panel a que cumpla con el
"principio de efectividad" en el que "cualquier interpretación debe dar significado y efecto a todos los términos del
tratado".85
- Conforme al artículo 105 del TLCAN, "Las Partes asegurarán la adopción de todas las medidas necesarias para dar eficacia a las disposiciones de este
Tratado". A pesar de que Estados Unidos argumenta que aún no ha llevado a cabo todos los preparativos necesarios para abrir la frontera, argumento contradicho por los comentarios del Secretario Peña pronunciados el 4 de diciembre de 1995, México afirma que las omisiones en los preparativos no son excusa.
"De otra manera, sobre esa base, las Partes podrían libremente incumplir virtualmente cualquier disposición del TLCAN, lo que resulta contrario al principio de
efectividad".86
- México asegura que ninguna disposición del TLCAN le da derecho a una Parte a imponer sus propias leyes y reglamentos sobre otra. Esto sería una interferencia inaceptable en la soberanía de otro estado y, con seguridad, algo a lo que ninguna de las partes del TLCAN se ha comprometido.87 Por lo tanto, México no está obligado, conforme al TLCAN, a aplicar las normas estadounidenses, a pesar de la cooperación entre Estados Unidos y México para hacer que los marcos normativos sean compatibles
"desde el principio".88
- Sin embargo, según México, Estados Unidos ha hecho de la adopción de un marco normativo idéntico en materia de vehículos de autotransporte una condición para la aplicación del TLCAN, aunque el TLCAN contemple que la armonización no sería una condición.89
- México asevera que las obligaciones de Estados Unidos conforme al TLCAN se asumieron cuando los gobiernos de México y Estados Unidos estaban totalmente
conscientes de que sus estándares respectivos en materia de obligaciones para vehículos de autotransporte no eran idénticos.
- México plantea que la puesta en marcha de los compromisos de acceso al mercado para servicios de camiones y de autobuses no se condicionó al cumplimiento del programa de trabajo sobre compatibilidad de estándares. Si bien se adoptó un programa de trabajo con el objetivo de hacer compatibles las medidas relacionadas a normalización,
la puesta en marcha de los compromisos de acceso al mercado para servicios de transporte terrestre no se condicionó al cumplimiento del programa de trabajo sobre compatibilidad de estándares...
En vez de eso, los gobiernos contemplaron que los vehículos de autotransporte tendrían que acatar cabalmente los estándares del país en el que se prestara el servicio. En otras palabras, existía una clara expectativa de que un vehículo de autotransporte mexicano que solicitara autorización para operar en Estados Unidos tendría que demostrar que podía cumplir con todos los requisitos impuestos a los vehículos de autotransporte estadounidenses [al transitar por Estados Unidos].90
- Dada esta situación, "no existe una justificación válida para negar el servicio transfronterizo sobre la base de que México no ha adoptado internamente un marco normativo de seguridad para vehículos de autotransporte que sea compatible con el de Estados
Unidos".91
- En su escrito presentado con posterioridad a la audiencia, México enfatizó que
'nunca se llevó a cabo ningún estudio oficial para apoyar las medidas estadounidenses, ni se efectuaron acciones conforme a los procedimientos legales internos de Estados Unidos para adoptar una normatividad en materia de seguridad para los transportistas
mexicanos".92
- México sostiene que el gobierno de Estados Unidos, mediante sus acciones y leyes, ha demostrado que no cree que los transportistas mexicanos, los camiones o los conductores mexicanos sean inherentemente inseguros o incompetentes para operar dentro del territorio estadounidense. Más bien, en 1995 Estados Unidos señaló una categoría de autorizaciones
- aquellas relacionadas con el servicio internacional transfronterizo específicamente autorizado por el
TLCAN - y se negó a aplicarlo como un gesto de apoyo a ciertos intereses políticos de orden nacional.93
- México, al discutir el estado de las operaciones de acarreo, sostiene que aunque Estados Unidos no regula a los transportistas de la zona fronteriza de la misma manera que a los transportistas internos, Estados Unidos es completamente libre de hacerlo así pero ha optado por no hacerlo. El hecho que Estados Unidos está satisfecho con la seguridad de los transportistas se confirma, según México, por el hecho de que Estados Unidos94 no ha realizado ningún esfuerzo para regular el traslado de los trailers mexicanos a los tracto camiones estadounidenses. Además de eso,
"aun si la motivación del gobierno de Estados Unidos fueran realmente cuestiones de seguridad, no ha procedido de manera
correcta".95
- México considera que la acción de etiquetar en el sentido de que "los vehículos de autotransporte mexicanos son demasiado peligrosos como para permitir su acceso a Estados
Unidos" no sólo es incorrecta por los hechos, sino que esta acción es una negación del trato nacional. Los transportistas estadounidenses, a diferencia de los mexicanos,
"tienen derecho conforme a la ley estadounidense a (i) ser considerados por sus méritos individuales y a (ii) tener toda la oportunidad de impugnar la negativa de autorización para operar. Se han negado ambos derechos a los transportistas mexicanos, violando así el
TLCAN". 96
- México subraya la decisión de la ICC, el 30 de noviembre de 1995, de no imponer a los solicitantes mexicanos requisitos sustancialmente distintos a los impuestos en otras obligaciones del autotransporte. Según México, la ICC actuó a la luz de las disposiciones de trato nacional del TLCAN, a pesar de las presiones del Sindicato de los Teamsters de no hacerlo así, al basar en parte su conclusión en
"la ausencia de evidencia de que los solicitantes mexicanos tiendan más a ignorar o malentender las verificaciones detalladas en el formulario de la solicitud o a presentar certificaciones falsas, que los transportistas nacionales...
". 97
- México también asevera la negativa de trato de nación más favorecida (NMF), como se requiere en el artículo 1203 del TLCAN, en el que
"El gobierno de Estados Unidos otorga trato nacional a los vehículos de autotransporte canadienses, sin ninguna de las restricciones impuestas a los transportistas
mexicanos". La razón de Estados Unidos para esta diferencia de trato -
que la normatividad canadiense de los vehículos de autotransporte es "compatible" con la de Estados Unidos, conforme al acuerdo de reconocimiento mutuo de abril de
1994 - está disimulada. De hecho, Estados Unidos otorgó trato nacional a Canadá desde 1960, mucho antes del memorándum de entendimiento de 1994.98
- Al discutir la frase "en circunstancias similares", México señala su desacuerdo con Estados Unidos sobre el alcance del término. Según México, el escrito de contestación de Estados Unidos sugiere que el término
"en circunstancias similares" de alguna manera debe interpretarse como la creación de una exención total de la obligación de otorgar trato nacional cuando una Parte afirma que está protegiendo la salud y la seguridad. Sin embargo, México cree que la historia de negociaciones del TLCAN no apoya esta interpretación.99
- Los transportistas mexicanos buscan prestar servicio de autotransporte de larga distancia
- el mismo tipo de servicio proporcionado por transportistas estadounidenses y canadienses. Particularmente dada la historia de negociaciones del TLCAN, la cual muestra que las Partes acordaron que el término
"prestadores de servicio... en circunstancias similares" pretendía tener el mismo significado que
"servicios y prestadores de servicio similares", no hay lugar a dudas de que los transportistas individuales mexicanos están
"en circunstancias similares" respecto a los transportistas estadounidenses y canadienses.
- Según México, el origen de la expresión "en circunstancias similares" fue el artículo 1402 del Tratado de Libre Comercio entre Estados Unidos y Canadá (FTA).100 Esta expresión, según México,
"no autoriza a una Parte a negar trato nacional arguyendo que protege la salud y la
seguridad". Más bien, se pretendía que "el término 'en circunstancias similares' sirviera como una función análoga al papel del término
"producto semejante" en asuntos que involucran comercio de bienes -
esto es, para garantizar que se hacen comparaciones con la normatividad de servicios y empresas razonablemente
similares".101
- México estima que si se requerían algunos ajustes en el proceso de solicitud o en el sistema de supervisión para transportistas mexicanos domiciliados en México, Estados Unidos podía haber hecho esos ajustes.
"En otras palabras, aun si los transportistas mexicanos no fueran de alguna manera
Asimilares" a los estadounidenses y canadienses, estaría dentro del ámbito de Estados Unidos establecer requisitos para hacerlos
"similares". Estados Unidos no adoptó tales requerimientos y, por el contrario, se negó arbitrariamente a permitir que los transportistas mexicanos hicieran negocios en Estados Unidos (y aún así, únicamente en circunstancias en las que pudieran competir diractamente con los transportistas
estadounidenses)". 102
- México apoya esta interpretación al señalar que si el simple hecho de que un prestador de servicios proceda de un país en particular fuera suficiente para constituir
"circunstancias divergentes" respecto a empresas nacionales, la obligación de otorgar trato nacional del TLCAN no tendría sentido.103
- México argumenta además, que el trato nacional y de nación más favorecida (NMF) pudo no condicionarse
"a la adopción por una de las Partes de leyes y reglamentos que la primera Parte considera
deseables". A este respecto, Estados Unidos no ha podido demostrar
"por qué la regulación mexicana sobre prestadores de servicio en México
-de quienes la gran mayoría nunca entrará a Estados Unidos- debe considerarse relevante para su trato de la pequeña cantidad de transportistas mexicanos que buscan autorización para dar servicio dentro del territorio
estadounidense". Tampoco Estados Unidos ha ofrecido ninguna explicación de cómo estas obligaciones conforme al TLCAN pueden considerarse
"condicionales a la adopción de marcos normativos idénticos o
equivalentes".104
- México, aparentemente anticipando la posibilidad de que Estados Unidos se basara en el Capítulo Nueve (lo cual no sucedió), argumentó que para que el Panel concluya que la moratoria estadounidense es, de hecho, una medida [en materia de seguridad], basada en un norma especial de seguridad para los transportistas mexicanos, o para poner en vigor esa norma de seguridad, tendría que concluir que las acciones estadounidenses fueron una violación del TLCAN, ... [ya que] el gobierno estadounidense no cumplió con las normas de procedimiento del Capítulo Nueve del TLCAN; tampoco realizó una evaluación del riesgo de ningún tipo para apoyar su supuesta norma de seguridad, como lo requiere el artículo 907 del TLCAN, y nunca publicó la norma ni solicitó comentarios públicos en términos del artículo 909.105
- Según México, Estados Unidos ha "prohibido que los solicitantes mexicanos completen los procedimientos de aceptación mediante su negativa a procesar cualquier
solicitud". La conducta estadounidense ha excluido efectivamente a los transportistas mexicanos de
"cualquier posibilidad de acatar las medidas relativas a normalización".106 Además,
"la supuesta norma es subjetiva y arbitraria... y, por tanto, viola el artículo 904 del
TLCAN".107 De acuerdo con México, conforme al Capítulo Nueve (medidas relativas a normalización), una prohibición absoluta a los transportistas mexicanos es una violación del artículo 904(3) y, además, no está permitido por el TLCAN, porque omite conceder a los transportistas mexicanos una oportunidad para cumplir con los estándares estadounidenses.108
- Tampoco--México sostiene-- es pertinente en este caso la excepción estipulada en el artículo 904(2), que permite que cada Parte,
"para lograr sus objetivos legítimos de seguridad o de protección de la vida o la salud humana, animal o vegetal, así como del medio ambiente o de los
consumidores", fije "el nivel de protección que considera apropiado". De hecho, las acciones del gobierno estadounidense no se llevaron a cabo
"para proseguir 'objetivos legítimos de seguridad'. Estados Unidos no ha logrado establecer
'un nivel de protección', y por el contrario simplemente ha prohibido que los vehículos de autotransporte mexicanos se involucren en operaciones que pudieran competir con los vehículos de autotransporte
nacionales".109
- México señala que "Estados Unidos ha estado aplicando una norma diferente a la que aplica a los solicitantes estadounidenses y
canadienses", en lo que respecta a que "a los solicitantes de Estados Unidos y de Canadá se les permite cumplir por medio de la autocertificación, se les considera individualmente por sus propios méritos y se les da el derecho a impugnar el rechazo de sus solicitudes. En contraste, todos los solicitantes mexicanos han sido etiquetados como incompetentes y poco confiables, conforme a una metodología de evaluación desconocida que nunca se ha adoptado
formalmente".110 Esto es una violación del artículo 904(2) (que regula el establecimiento de niveles de protección) y del artículo 907 (que requiere una evaluación del riesgo) que se estableció para evitar Adistinciones arbitrarias o injustificables entre bienes y servicios
similares".111
- Consecuentemente, México concluye que "aún si se pudiera considerar que Estados Unidos aplica una norma de seguridad, esa norma no se adoptó conforme a los requisitos de procedimiento del Capítulo Nueve del TLCAN. Consecuentemente, la aplicación de esa norma viola directamente el
TLCAN".112
- México cree que Estados Unidos no puede usar el artículo 2101 como justificación a su falta de acción. Con respecto a las excepciones generales, México observa que el artículo 2101(2) estipula en parte pertinente:
Siempre que esas medidas no se apliquen de manera que constituyan un medio de discriminación arbitraria o injustificable entre países donde prevalezcan las mismas condiciones, o una restricción encubierta al comercio entre las Partes, nada de lo dispuesto en... el Capítulo Doce (Comercio transfronterizos de servicios)... se interpretará en el sentido de impedir que cualquier parte adopte o haga efectivas las medidas necesarias para asegurar el cumplimiento de leyes o reglamentaciones que no sean incompatibles con las disposiciones de este Tratado, aun aquellas que se refieren a la salud y seguridad, y a la protección del
consumidor".
- México señala que el artículo 2101(2) permite medidas incompatibles con el TLCAN únicamente
"si las leyes o reglamentaciones con las que se asegura el cumplimiento no son, en sí mismas, incompatibles con el
Tratado". 113
- México también afirma que el alcance del artículo 2101(2) debe ser interpretado a la luz de una práctica recurrente en el GATT, en analogía del artículo XX(d) del GATT sobre excepciones generales. Además del requisito de que las
"leyes o reglamentos" no sean incompatibles con el tratado, las medidas deben ser
"necesarias para asegurar el cumplimiento" y no deben de aplicarse de tal modo que constituyan discriminación injustificable o una restricción encubierta al comercio internacional.114
- El artículo 2101(2) no podría ser relevante a menos que la Parte generalmente permitiera el servicio transfronterizo, pero buscara adoptar o poner en práctica otras medidas que pudieran ser incompatibles con el TLCAN para poder asegurar el cumplimiento con la ley o reglamento principal. En otras palabras, el artículo 2101(2) sólo cubre las medidas diseñadas para prevenir acciones que serían ilegales conforme la ley o reglamento principal. La negativa para procesar solicitudes de personas mexicanas no puede justificarse conforme el artículo 2101 porque el gobierno estadounidense no está actuando para asegurar el acatamiento de ninguna ley o reglamento. Además, la medida estadounidense es una discriminación arbitraria e injustificada contra las personas de México y una restricción encubierta al comercio.115
- México señala que no ha habido ningún acuerdo entre Estados Unidos y México para negociar una enmienda al TLCAN que autorizara los retrasos estadounidenses en la ejecución de las disposiciones sobre el transporte transfronterizo. La participación de México en discusiones infructuosas para llegar a un acuerdo no constituye una renuncia de los derechos de México conforme al TLCAN.116
- Asimismo, México asegura que el lenguaje del TLCAN, "siempre que esas medidas (excepcionales) no se apliquen de manera que constituyan un medio de discriminación arbitraria o injustificable entre países donde prevalezcan las mismas condiciones, o una restricción encubierta al comercio entre las
Partes", y que sean "necesarias para asegurar el cumplimiento de leyes o reglamentos que no sean incompatibles con las disposiciones de este
Tratado", es indicativo de la intención de las Partes de que "el artículo 2101(2) del TLCAN se interprete de la misma forma que el artículo XX(d) del
GATT".117 En estas circunstancias,
"la jurisprudencia del GATT y de la OMC sobre la interpretación del artículo XX(d) del GATT debe considerarse sumamente probatoria del significado del artículo 2101(2) del
TLCAN", incluido "Canadá - Ciertas medidas relativas a publicaciones periódicas",118
"Estados Unidos - Normas para gasolina reformulada y convencional"119
y "Estados Unidos - Prohibición a la importación de cierto tipo de camarón y productos de camarón".120
- México señala que Estados Unidos aludió al término "necesario" en los casos de
"Gasolina reformulada" y "Sección 337 de la Ley de Aranceles de
1930" de Estados Unidos121 en la controversia con Canadá respecto a
"Publicaciones periódicas", aunque el Panel, en "Publicaciones periódicas", no llegó a dicho asunto en su decisión.122
Luego de revisar las decisiones del Panel y del Órgano de Apelaciones en
"Gasolina reformulada", México hace notar que el Órgano de Apelaciones
sostuvo que el requisito de que una Parte adopte medidas razonablemente disponibles para este, lo menos incompatibles con el GATT, se derivó de la obligación, presente en la cláusula introductoria del artículo XX, de que las medidas inconsistentes con el GATT no constituyan una discriminación injustificable o una restricción encubierta sobre el comercio. También halló que el fracaso de un gobierno para proseguir adecuadamente la posibilidad de acuerdos de cooperación intergubernamental para la ejecución fue una evidencia concluyente de que el gobierno no había adoptado medidas razonablemente disponibles que fueran lo menos incompatibles con el GATT.123
- Finalmente, citando al caso de "Camarón", México señala que el Órgano de Apelaciones
"sostuvo que la 'rigidez e inflexibilidad' de la medida estadounidense al requerir que países extranjeros adoptaran un marco normativo
'igual en esencia' al de Estados Unidos, constituyó una discriminación arbitraria dentro del significado de la cláusula introductoria del artículo
XX".124
- En términos del caso inmediato, México discute que "Gasolina
reformulada" y "Publicaciones periódicas" demuestran que la moratoria de Estados Unidos debe
asegurar el cumplimiento de otra ley o reglamento que sea compatible con el TLCAN; la moratoria debe ser
necesaria para asegurar el cumplimiento; y la moratoria no debe aplicarse de tal manera que constituya un medio para la
discriminación arbitraria o injustificable entre países en los que imperan las mismas condiciones, o para
una restricción encubierta al comercio125
- Según México, la moratoria de Estados Unidos no cumple con estos criterios.126
- México señala que las disposiciones relevantes del Anexo I tratan sobre medidas existentes que no se ajustan, y su liberalización. De hecho, la liberalización, consistente con los objetivos del TLCAN, ya sea contenida en el Calendario de Reducción o en la Descripción es el aspecto fundamental de las reservas y tiene prioridad sobre cualquier otro elemento, incluida la medida misma.
"Los elementos del Calendario de Reducción de las reservas estadounidenses para servicios de vehículos de autotransporte no contemplan ningún otro tipo de excepciones. Tuvieron efecto en las fechas especificadas a ese respecto, y en aquellas fechas crearon obligaciones
vinculatorias".127
- México argumenta que ninguna excepción del TLCAN aplica a la falta de acción de Estados Unidos. Los artículos 1206 (servicios) y 1108 (inversión) determinan reservas específicas, incluidos los artículos 1102 y 1202 (Trato Nacional) y los artículos 1103 y 1203 (Trato de Nación Más Favorecida), como se delimitó en la nota introductoria al Anexo I.
- México no considera que el Panel deba "entrar en el asunto sobre si Estados Unidos ha cometido o no una anulación no violatoria o impedimento de los beneficios que México razonablemente esperaba recibir del TLCAN, porque México ya ha identificado varias violaciones
directas". Si de cualquier modo el Panel así lo hiciera, "México cree que algunos aspectos de la decisión del caso de
Procuración (Procurement) son útiles para evaluar cómo deben interpretarse en este caso los términos pertinentes del
TLCAN". El caso Corea - Medidas que afectan la procuración del gobierno es relevante porque confirma la aplicación del principio pacta sunt servanda, del artículo 26 de la Convención de Viena sobre Derecho de los
Tratados, respecto a "la interpretación de los acuerdos de la OMC y en el proceso de formación de un tratado conforme la
OMC" 128 De manera notable, el caso
Procuración, "al subrayar la obligación de aplicar los tratados de buena fe, ayuda a ilustrar un problema fundamental de la postura estadounidense en esta
controversia". México considera que Estados Unidos se arrepiente de haber hecho concesiones en el servicio transfronterizo de autotransporte.129
- México, al destacar la naturaleza incondicional del Anexo I, señala que en el Comité de Normas de Transporte Terrestre del TLCAN,
"las Partes no esperaban hacer compatibles sus normas sino hasta después de la fecha en la que Estados Unidos comenzaría a permitir servicio transfronterizo de autotransporte adicional... el TLCAN no contempla que México tuviera que adoptar normas nacionales idénticas o equivalentes a las de Estados Unidos antes de que se permitiera a sus vehículos de autotransporte dar servicio
transfronterizo."130
- La combinación del Anexo I, del entendimiento por parte del Comité de Normas Terrestres, del Capítulo Nueve, del artículo 2101 y de la aparente creencia estadounidense de que:
"estaba obligado a permitir que transportistas mexicanos adicionales dieran servicio transfronterizo, a partir de diciembre de 1995, lleva a México a concluir que:
El "sentido corriente" del TLCAN, como lo ha entendido no sólo México sino también Estados Unidos, es que los transportistas propiedad de mexicanos recibirían trato nacional y trato de nación más favorecida, respecto a su capacidad para obtener autorización para operar en servicio transfronterizo de autotransporte en los estados fronterizos a los tres años después de la fecha de la firma del TLCAN, y a lo largo y ancho de Estados Unidos a los seis años después de la entrada en vigor del TLCAN. Esto significaba que los autotransportistas de propiedad mexicana podrían presentar sus solicitudes de acuerdo con los mismos procedimientos u otros equivalentes, y se evaluarían con los mismos criterios que los aplicados a los autotransportistas estadounidenses y canadienses; sin una modificación razonable adoptada de acuerdo con alguna excepción aplicable del TLCAN.131
- México argumenta que Estados Unidos ha incumplido con sus obligaciones conforme al Anexo I y las relativas a trato nacional para permitir inversiones en la industria estadounidense de vehículos de autotransporte, con lo cual ha impedido a los nacionales mexicanos establecer una empresa o invertir en empresas estadounidenses ya existentes que estén actualmente operando dentro del comercio internacional. México cree que esto también es una negación de trato de nación más favorecida, porque no existe tal restricción en la capacidad de las personas canadienses para invertir en vehículos de autotransporte estadounidenses.132 A pesar del requisito de hacer un calendario de reducción de las restricciones existentes de Estados Unidos, el gobierno de ese país aún no ha eliminado el requisito de que un solicitante que busque adquirir una compañía de transporte estadounidense certifique que no está domiciliado en México ni que está controlado por una persona de México133
- México señala que "Estados Unidos reconoció expresamente que la prohibición a la inversión mexicana no se basa en motivaciones de
seguridad", sino más bien, en palabras del agente estadounidense, "surgió de la moratoria, es parte de la moratoria que aún está en
vigor".134 Por lo tanto, a pesar de que Estados Unidos argumentó en sus escritos que México debe identificar a un nacional mexicano en particular que esté interesado en invertir, en la audiencia declaró que aun si México pudiera identificar un inversionista potencial, no sería suficiente para que Estados Unidos aceptara una violación del TLCAN. Estados Unidos declinó dar una explicación de esta postura. Conforme a estas circunstancias, México, propone que se ha establecido claramente una violación estadounidense a los artículos 1102 y 1103.135
- México señala que la ley estadounidense aún requiere que un solicitante de autorización para vehículos de autotransporte nuevos en Estados Unidos certifique que no es mexicano o que no está controlado por mexicanos, y debe presentar una declaración para tal efecto. Lo mismo aplica para traspasos de autorización de operaciones existentes.
"Conforme a estas circunstancias, sería poco razonable esperar que los transportistas mexicanos pretendieran buscar la aprobación para establecer un negocio de autotransporte estadounidense o para adquirir uno ya
existente".136 México sostiene que, conforme los principios bien establecidos del GATT y de la OMC,
en los que cuando una medida es inconsistente con las obligaciones de una Parte, es innecesario demostrar que la medida tuvo un impacto en el comercio... Cuando ha habido violaciones directas del TLCAN, como en este caso, no se requiere que el Panel esclarezca que se han invalidado o impedido los beneficios; es suficiente concluir que las medidas estadounidenses son inconsistentes con el TLCAN.137
- Uno de los argumentos centrales de México es que si bien las aseveraciones estadounidenses de que el aplazamiento de la aplicación de las disposiciones sobre servicios de transporte se basó en intereses de seguridad, la motivación real de Estados Unidos fue con base en consideraciones políticas más que de seguridad. En apoyo de este argumento, México cita las declaraciones (previas al 18 de diciembre de 1995) del Secretario de Transporte Peña, y de varios funcionarios del gobierno sobre la disponibilidad de Estados Unidos para iniciar aplicación. México también cita, sin aprobación, reseñas periodísticas del Sindicato de los Teamsters y de su influencia en la decisión del gobierno de Estados Unidos de posponer inicialmente la puesta en marcha, y sobre otras consideraciones políticas que han llevado a más aplazamientos.138
- De nuevo, México arguye que la motivación de Estados Unidos es relevante, por lo menos en lo que se refiere a los asuntos que surgen del artículo 904, pero está de acuerdo con que no es relevante en términos de las disposiciones del 2101(2), ya que
"una medida puede no cumplir con los requisitos del TLCAN aun cuando un gobierno de buena fe pretenda que la seguridad sea el propósito principal de la
medida".139
- México argumenta que la prohibición de expedir a más transportistas mexicanos la autorización para prestar servicio de larga distancia dentro de Estados Unidos no es una medida de seguridad, sino más bien un
"embargo económico".140
- Como parte del TLCAN, Estados Unidos aceptó suspender la moratoria para que más transportistas mexicanos pudieran dar servicio transfronterizo de larga distancia.
"Pero... nunca se ha llevado a cabo ninguna acción conforme a la legislación nacional estadounidense para convertir el embargo económico en otro tipo de normatividad... De hecho, el Departamento de Transporte jamás rescindió las normas que había expirado a finales de 1995, que habrían permitido que transportistas mexicanos solicitaran autorización conforme a los mismos procedimientos y normas aplicables a los transportistas estadounidenses y canadienses. Por tanto, conforme a la legislación nacional estadounidense, la moratoria continúa sobre la autorización para que transportistas mexicanos puedan operar, lo cual oficialmente es un embargo económico".141
B. Argumentos de Estados Unidos
- Según Estados Unidos:
El régimen mexicano de seguridad carece de componentes centrales, tales como normas comprehensivas para equipo de camiones e inspecciones en carretera en pleno funcionamiento o sistemas de revisión
in situ. A la luz de estas importantes diferencias en circunstancias, y dada la experiencia a la fecha con el historial de cumplimiento de seguridad de los autotransportes mexicanos que operan en la zona fronteriza de Estados Unidos , la decisión de Estados Unidos de aplazar el trámite de solicitudes de transportistas mexicanos para autorización para operar, hasta que haya avances adicionales en los esfuerzos de cooperación en materia de seguridad es prudente y consistente con las obligaciones estadounidenses conforme al TLCAN.142
- Por tanto, Estados Unidos no está obligado a conceder autorización para operar a compañías de autotransporte mexicanas mientras no se apliquen medidas normativas adecuadas en México que aseguren la seguridad en las carreteras estadounidenses.143
Estados Unidos afirma que "el TLCAN no contiene dicho requisito". Por el contrario, conforme a las obligaciones del TLCAN de otorgar trato nacional y trato de nación más favorecida, una Parte del TLCAN puede tratar a los prestadores de servicio de manera distinta para poder alcanzar un objetivo legítimo de normalización". 144
- Según Estados Unidos, la seguridad de los vehículos de autotransporte mexicanos no puede garantizarse caso por caso:
"Sin embargo, un enfoque de transportista-por-transportista no garantiza eficazmente el cumplimiento de la seguridad por parte de los vehículos de autotransporte mexicanos que operan en Estados Unidos. Más bien, como Estados Unidos lo ha explicado, la seguridad en las carreteras sólo puede garantizarse mediante un régimen integrado y confiable en materia de seguridad. Es por esta razón que Estados Unidos está trabajando con los funcionarios mexicanos para desarrollar sistemas de seguridad comparables en materia de vehículos de
autotransporte".145 Estados Unidos tampoco puede, por cuestiones prácticas, inspeccionar cada camión que cruza la frontera.146
- Estados Unidos señala las deficiencias del sistema mexicano de supervisión:
El gobierno de México no puede identificar a sus transportistas y conductores para precisar las conductas inseguras y revisarlas adecuadamente. Aunque sabemos que el gobierno mexicano realiza un esfuerzo extenso para registrar a todos sus vehículos de autotransporte y colocarlos en una base de datos que facilitaría la asignación de los datos de seguridad, esa base de datos aún no contiene información alguna sobre seguridad. Por tanto, México no puede identificar las condiciones de seguridad de sus transportistas y conductores... Sin un historial del desempeño en materia de seguridad de los vehículos de autotransporte, Estados Unidos no puede efectuar una revisión significativa de las condiciones de seguridad de los transportistas mexicanos en la etapa de solicitudes.147
- Estados Unidos también argumenta que sería inútil intentar llevar a cabo inspecciones a los autotransportistas mexicanos en México, porque
"los autotransportistas mexicanos no están obligados a llevar los mismos tipos de registros que se revisan normalmente en estas
inspecciones". Aun cuando se hiciera un esfuerzo, este "no podría corroborarse hasta que el gobierno de México desarrolle y ponga en práctica sistemas de información para recoger y hacer disponible esa información".148 Tampoco ha habido alguna experiencia en cuando a la verificación estadounidense en México:
"Estados Unidos nunca ha llevado a cabo una revisión de cumplimiento o alguna otra clase de inspección de camiones o vehículos de autotransporte en México ni ha emitido alguna
"calificación o aprobación" para
algún transportista mexicano a partir de alguna visita a las oficinas del
transportista".149
- Estados Unidos tampoco está de acuerdo con que México se fundamente en el artículo 105. Según Estados Unidos,
"el propósito del artículo 105 es simplemente aclarar que cada Parte del TLCAN es responsable de garantizar que sus gobiernos estatales y provinciales cumplan con las obligaciones del
TLCAN". Más aun, "Nada comprendido en el artículo 105 sugiere que las medidas que vinculan la cooperación entre las Partes del TLCAN estén, de alguna manera, prohibidas o
excluidas".150
- Los programas estadounidenses (y canadienses) de seguridad en autotransportes son claves para proporcionar circunstancias similares en las que los autotransporte operan: estos
"dan un alto grado de seguridad de que los autotransportes estadounidenses y canadienses que operan a diario en las carreteras de Estados Unidos cumplen con las normas mínimas de
seguridad". Los principales elementos del programa de seguridad para autotransportes incluyen:
Un sistema comprehensivo de normas rigurosas de seguridad de vehículos y de operadores; cumplimiento mediante inspecciones en carretera y revisiones de cumplimiento
in situ; reglas estrictas de llevar registros; bases de datos electrónicas que, puntualmente, dan a los inspectores del ramo información de seguridad sobre los conductores y los vehículos de autotransporte y un compromiso sustancial de recursos y de personal para verificar el cumplimiento.151
- Según Estados Unidos, "Las garantías adecuadas de seguridad también requieren que México, como lo ha hecho Canadá, adopte controles de seguridad dentro de sus propias fronteras. Estados Unidos ha participado en esfuerzos extensos de cooperación con México para asistirlo en el desarrollo de un sistema de seguridad mexicano. A pesar de que México ha logrado avances sustanciales, el trabajo sigue
incompleto". Bajo estas circunstancias reales, "las obligaciones de trato nacional y de nación más favorecida del TLCAN no requieren, como México argumenta, que Estados Unidos otorgue el mismo trato a las compañías mexicanas de autotransportes del mismo modo que a las estadounidenses y
canadienses".152
- Particularmente, el TLCAN no obliga a que:
Estados Unidos otorgue licencias para operar a las empresas mexicanas de autotransporte en circunstancias en las que: (1) persisten serias preocupaciones referentes a su historial global de seguridad; (2) En México aún está en curso el desarrollo de medidas normativas de primera línea y de cumplimiento, necesarias para satisfacer las normas de seguridad para vehículos de autotransporte; y (3) los acuerdos esenciales de cooperación bilateral no se hayan puesto en marcha cabalmente.153
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77
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MRS en 10-11, cita del artículo 1402 del FTA (Tratado de Libre Comercio entre Estados Unidos y Canadá).
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MRS en 11.
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MRS en 12.
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80
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MRS en 14-15.
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81
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MRS en 14.
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82
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MPHS en 3.
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83
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MIS en 94.
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84
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MIS en 94-96.
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85
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MRS en 13.
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86
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MIS en 94-95.
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87
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MPHS en 10.
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88
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MPHS en 11, cita del artículo 907(2).
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89
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MPHS en 13.
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90
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MIS en 99-103.
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91 |
MIS en 101-102, cita de Estados Unidos B Section 337 of the Tariff Act of 1930.
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92
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MIS en 102-103.
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93
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MIS en 103-105.
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94
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MPHS en 13.
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95
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Canadá - Ciertas medidas relativas a publicaciones periódicas , [OMC] Informe del Panel, adoptado el 14 de mayo de 1957, WT/DS31/R [en adelante,
"Publicaciones periódicas"].
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Estados Unidos - Normas para gasolina reformulada y convencional, Órgano de Apelaciones de la OMC, (WT/DS/9, 20 de mayo de 1996) [en adelante,
"Gasolina reformulada"].
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97
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MPHS en 13-14; Estados Unidos - Prohibición a la importación de cierto tipo de camarón y productos de camarón, Órgano de Apelaciones de la OMC, (WT/DS58/AB/R, 12 de octubre de 1998) [en adelante,
"Camarón"].
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98
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"Sección 337".
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99
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MPHS en 17.
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100
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MPHS en 21-22.
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101
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MPHS en 22-25.
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102
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MPHS en 25, subrayado en el original.
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103
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MPHS en 26-28.
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104
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MIS en 99.
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105
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MPHS en 34-37.
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106
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MPHS en 36.
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107
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MPHS en 38.
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108
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MPHS en 40.
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109
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MIS en 92-93.
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110
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MIS en 91-93.
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111
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MPHS en 5.
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112
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MPHS en 6.
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113
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MRS en 8.
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114
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MRS en 8-9.
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115
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MIS en 80-85.
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116
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MPHS en 9.
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117 |
MPHS en 6-8.
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118
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MPHS en 6-7.
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119
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USPHS en 2-3.
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120
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USCS en 2.
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121
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USCS en 2.
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122
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USPHS en 3.
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USPHS en 4.
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124
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USPHS en 5.
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125
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USPHS en 6.
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126
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USPHS en 7. Aunque Estados Unidos sostiene que nunca ha podido efectuar revisiones de cumplimiento en México, México cuestiona este hecho. En su escrito inicial, México apuntó que en 1997, funcionarios del DOT, acompañados por funcionarios mexicanos, de hecho hicieron una visita a varios transportistas mexicanos. De acuerdo con México, estos funcionarios estadounidenses quedaron satisfechos con las condiciones que hallaron durante estas inspecciones. MIS en 44
- 45.
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127
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USSS en 19-20.
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128
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USCS en 2.
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129
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USCS en 2-3.
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130
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USCS en 35.
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131
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USCS en 42.
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132
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USCS en 39.
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133
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USCS en 39.
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134
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USCS en 39.
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135
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MRS en 12.
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136
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USSS en 6.
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137
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USS en 6-7.
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138
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USSS en 9-10, mención omitida.
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139
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USS en 11-12.
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140
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USCS en 40-41, subrayado de Estados Unidos.
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141
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USCS en 41.
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142
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USCS en 42.
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143
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USCS en 43.
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144
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USCS en 43.
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145
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USCS en 44.
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146
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USCS en 44.
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147
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USCS en 44.
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148
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USCS en 45.
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149
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USCS en 45.
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150
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USCS en 45-46.
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151
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USCS en 47.
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152
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USCS en 47-48.
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153
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USCS en 48.
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